“方崇信：表决权代理能化解恶意收购难题吗”

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◎方崇信

最近，上海上市公司恶意收购事件中发生的企业章程修改等各种纠纷，在约万中小投资者卷入其中、起到监管作用的交易所再次进入调解之前，暂时告一段落。

如果不在舆论的推动下暂时增加网络投票，中小投资者就会完全“靠边”。 虽然廉洁的官员不能拒绝家务有越权之虞，但现在类似的事情似乎只能依赖交易，所以作为监管者进行干预，可以保护中小投资者的利益。 在这种情况下，表决权代理被认为是恶意收购的“达摩克利斯之剑”，能够比较有效地解决当前出现的各种难题。

招募代理人

对于并购重组，特别是在恶意并购过程中出现的控股股东独断专横、董事会操纵、中小投资者自我保护意识尚未形成、投票参与积极性不足等一系列问题，仅交易所等监管机构是不够的，极其不科学、不合理， 上市公司需要越来越多的股东监管，中小投资者必须通过抱团凝聚越来越多的投票表决权，掌握上市公司议题上的话语权。

众所周知，股东表决权的代理募集主要有三种形式。 一是上市公司为股东大会准备法定人数或通过董事会提出的方案向股东募集代理权。 二是股东或第三方利用集中表决权形成控制的优势，达到操纵企业股东大会的目的；三是小股东通过相互间表决权的代理募集，公积金变多，从而在股东大会上对抗大股东，平衡不同股东之间的利益

有效地，代理权征集可以确保股东大会的应有状态，增进企业活力，保护中小投资者的利益，也容易被少数人操纵，一般存在一定的道德风险，有可能成为企业当权派和在野派争夺企业控制权的工具。 但是代理权募集必然会成为上市公司管理层头顶上的“达摩克利斯之剑”，在一定程度上迫使管理层采取股东利益最大化的政策。

他山之石

二三十年前，美国市场也经历了a股市场目前面临的各种问题。 随之，以保护中小投资者的合法权益为基础，诞生了两个知名机构——美国机构投资者理事会( cii )、美国机构股东服务集团( iss )。

cii是主要由养老基金、其他职工福利基金、捐赠基金和基金会等组成的非营利公益组织，理事会教育成员参与关联企业的管理，提倡上市公司使用较为有效的管理标准，促进资本市场的透明、负责、诚信，在美国资本市场和上市公司的管理中 iss是最服务于机构投资者的独立第三方投票代理机构，可以利用先进的电子新闻平台向顾客提供上市公司治理情况的分析和代理投票建议，代表顾客实施投票和新闻披露的全部流程，机构投资者更好地进行投票

其中，cii的会员通常通过代理投票、股东决议、监管压力、诉讼等手段影响上市公司的管理。 作为独立的第三方商业机构，iss的研究范围比较广，涵盖机构投资者客户组合中的所有企业，每年研究100多个资本市场中的4万多个股东会议，为用户提供投票建议和代理投票操作的一站式外包服务等 这家企业的宗旨是帮助金融界更有效地管理投资企业的管理风险和维护股东的利益

制度安排

那么，a股市场在保护中小投资者方面有相关制度安排吗？

去年，国务院办公厅发布的《关于进一步加强资本市场中小投资者合法权益保护工作的意见》中确定，维护中小投资者合法权益是证券期货监管工作的关键，关系到广大人民群众的切身利益，是资本市场持续健康快速发展的基础。

为健全中小投资者投票机制，上述文件特别指出要引导上市公司股东大会全面使用网络投票方法，积极推进累计投票制选举董事、监事，上市公司不得对投票权募集提出最低持股比例限制，同时中小投资者解聘企业董事 该文件还特别强调上市公司的控股股东、实际控制人不得限制或阻碍中小投资者合法权利的行使，不得损害企业和中小投资者的权益。

今年公布的新《国九条》也确定了坚决保护投资者特别是中小投资者的合法权益，特别强调完善中小投资者在公共企业的投票和表决机制。 肖钢证券监督管理委员会主席在各种场合反复强调保护投资者，特别是中小投资者的合法权益。

法律基础

在我国现有的法律制度框架内，代理招聘有法律基础吗？

首先，中小投资者依法享有同等发言权。 《企业法》第4条确定规定，企业股东依法享有资产收益、参加重大决策、选择管理者等权利。 企业法中也进一步规定，股东出席股东大会，所持股份有表决权。 其中，股东大会选举董事、监事可以按照企业章程的规定或者股东大会的决议实行累计投票制。 这充分确立了中小投资者在中小企业重要事务中的话语权。

从具体运用方面看，根据《企业法》第一百零五条，股东可以委托代理人出席股东大会，代理人应当向企业提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。 2004年公布的《上市公司股东大会网络投票业务指导(试行)》也对此做出了相应规定。 根据该《准则》第十条，“上市公司董事会、独立理事会和符合一定条件的股东可以通过股东大会网络投票系统向上市公司股东募集在股东大会上的表决权。 》的规定。

我国《企业法》第一百零五条对委托投票作了大致规定，但对募集投票代理权时的募集者资格没有规定。 《上市公司治理规范》第十条确定，将募集者限定为上市公司董事会、独立董事、符合条件的股东，同时无偿进行投票权募集。 其中，对于“符合条件的股东”应该满足什么条件没有给出具体规定，独立的第三方根本行不通。

显然，在a股市场的恶意收购案中，如何保护中小投资者利益的难题已经发挥得相当大，但空之间也存在一定的法律障碍。

来源：澎湃商业网